原創(chuàng) 李靜 盈科李律 2022-09-20 10:36 發(fā)表于湖南
這是一起聚眾斗毆案，開庭至今已快過去三月，未出判決，期待一個相對公正的結果。這里就以該案為藍本，簡單談談律師在里面所做的工作。 |
【一】接案
一、刑事辯護律師介入一個案件，是因為受家屬委托（少部分是受法律援助中心指派）。
接受委托時，可以由犯罪嫌疑人的近親屬在授權委托書上簽字，并提交戶口頁或者結婚證等復印件，也可以由取保的犯罪嫌疑人本人簽字，提供身份證復印件，與律所簽訂分階段委托合同或者全階段委托合同。
特別提醒的是，刑事案件不允許風險代理，如果有律師提出簽風險代理，家屬應該拒絕。
【二】偵查階段
一、接案后，第一步便是開好會見手續(xù)，去看守所會見當事人。
當事人是案件非常重要的信息來源，從會見中，可以了解案子的大概情況，偵查機關的偵查方向、進展、涉案人員情況等。
二、該階段的律師調(diào)查取證權應該保守適用。
公安為該階段的主要偵查力量，對于能證明當事人無罪或者罪輕的物證書證類等不易變更的證據(jù)可以考慮調(diào)取，但是證人證言之類容易變動的證據(jù)，不建議律師直接調(diào)取，可以申請辦案機關調(diào)查取證。
三、律師還需要準備交給偵查機關的手續(xù)，與偵查人員直接溝通案情。
本案中，我準備手續(xù)到公安局后，辦公室人員只告訴了我偵查人員的姓名，既不告訴我他的工作電話，也不告訴我他的辦公室，讓我下次再通過辦公室電話周轉。這樣的答復豈不是給我找麻煩，也給她自找麻煩，而且無法達到直接溝通的效果。所以出了公安局的大門，我便撥打了公安局的監(jiān)察電話，反映了律師找偵查人員正常遞交手續(xù)和溝通案情受阻的情況，沒走幾步，相關工作人員就回我電話告訴了我偵查人員的電話，和辦公室號，這樣我順利聯(lián)系上了辦案人員。
辦理刑事案件，律師心里便要做好受阻的準備，不斷磨練自己的抗壓能力。
四、偵查階段存在重要的“黃金救援37天”。
根據(jù)了解的情況，甚至搜集到有力證據(jù)，起草不予批準逮捕意見書，及時與批捕的檢察人員溝通，爭取不被批準逮捕。
一般命案批捕率高，小額經(jīng)濟犯罪不捕可能性大，大額經(jīng)濟犯罪批捕率也相對較高。
五、待起草完法律意見書后，可以約偵查人員面談溝通觀點。
如果偵查人員能夠采納律師的觀點甚至是部分觀點，并將有利情節(jié)或者觀點寫進起訴意見書，也是辯護工作勝利的一步。
【三】審查起訴階段
一、待案件移送檢察機關后，律師首先便需要聯(lián)系案管室預約閱卷。
檢察院的卷宗多為電子卷，檢察工作人員在核對律師委托手續(xù)后，會刻成光盤讓律師帶走。
當然不同地區(qū)的檢察機關提供的閱卷方式不一樣，先電話核對好能避免不必要的麻煩。
二、復制案卷后便是詳細閱卷，制作閱卷筆錄，梳理疑問，準備會見提綱。
三、帶上案卷材料多次會見當事人，與其一一核對案卷材料，聽取其意見。
四、根據(jù)案子情況以及會見情況，根據(jù)需要調(diào)查取證。
針對證人，同樣最好是申請檢察院調(diào)查取證。這個案子里，我聯(lián)系證人后及時與檢察院聯(lián)系，檢察官并沒有親自取證，而是通知偵查人員對有關證人做筆錄。
五、研讀有關法律法規(guī)、檢索最高院指導性案例、公報案例等等后（這些同樣是偵查階段可以做的工作），視情況爭取與被害人達成刑事和解，取得諒解書交檢察院。
在形成審查起訴階段的法律意見書，及時與檢察人員溝通案情和案件走向，該階段根據(jù)案件不同，可爭取不起訴、減少指控、在起訴書中認定有關自首、立功等有利情節(jié)等。
六、該階段需要注意的是，如果是做罪輕辯護，可以和檢察人員協(xié)商認罪認罰，并配合做認罪認罰。
如果被告本身不認罪，案子又存在無罪辯護的空間，那么認罪認罰就要慎重甚至拒絕。
【四】一審
一、待案件移交法院后，及時準備手續(xù)，聯(lián)系書記員遞交手續(xù)并閱卷，比對與審查起訴階段案卷是否有不同。
就本案而言，審查起訴階段沒有看到現(xiàn)場監(jiān)控，但是法院階段移送了現(xiàn)場監(jiān)控和訊問監(jiān)控視頻。所以，材料上是有區(qū)別的。
二、案發(fā)現(xiàn)場開放后，前往現(xiàn)場多次查看，并與案卷材料做比對。
本案中，不只在一審階段，從現(xiàn)場開放后，我便獨自前往了現(xiàn)場三次，從現(xiàn)場布局、周圍環(huán)境、涉案人員撤退的路徑、周圍監(jiān)控等全面走訪調(diào)查，希望能獲得有利線索再申請辦案機關取證。
看過現(xiàn)場才能將所有證據(jù)在腦海中如同放電影一樣，模擬重現(xiàn)，所以走訪現(xiàn)場并調(diào)查非常重要。
三、接下來研究案件，準備起草質證意見、辯護詞、預判公訴人的應訴辯論意見并準備相應的答辯辯論意見、有證據(jù)提交的準備舉證清單。
四、上述文件形成初稿后，多次會見當事人與其溝通案情、證據(jù)以及庭審方案，聽取其意見以及詢問是否有補充意見。
五、會見后再次修稿庭審文書，可以先將律師意見書根據(jù)合議庭人數(shù)交承辦法官提前閱讀。
六、待開庭時間確定后，再次會見，向當事人詳細講述庭審流程，做心理疏導，緩解其緊張情緒。
從語氣、態(tài)度、發(fā)問階段與自我辯護階段應就事實部分重點闡述的內(nèi)容、最后陳述階段的認識與反省情況、認罪態(tài)度、未來保證等的內(nèi)容做具體講解，讓當事人理解并在看守所內(nèi)寫成書面材料多次練習，克服心理障礙，從容面對庭審。
這里有個竅門，該部分工作我是通過在開庭前會見兩次來完成的，第一次會見做全面的講解，隔兩三天再次會見，對流程和當事人自己講述部分的內(nèi)容做考核，檢查其是否理解并基本可以說出重點。
庭審事實證明，這種方式效果不錯，當事人的庭審表現(xiàn)很好。
七、另外，如果被害人提起刑事附帶民事訴訟，一審律師還需做好應對刑附民的準備。
刑事附帶民事與純民事訴訟有相似也有不同。質證上比較類似，答辯意見上有較大的區(qū)別，比如，除了交通肇事類案件外，其他案件只賠償被害人的物質損失，殘疾賠償金和死亡賠償金、精神損失是不賠的。
如果被害人本身也參與犯罪，那么他應該對自身損失也承擔部分責任，這點的精神原意來自于侵權篇的責任主體條款，直接加害人、共同侵權人、參與犯罪的被害人本人都可能是責任承擔主體。
在辦理這起案子時，我研究了湖南省關于聚眾斗毆罪近年來的全部判決，發(fā)現(xiàn)不同法院對于這部分的責任主體存在三種判法：
1、直接加害人與被害人共同承擔損失；
2、直接加害人，直接加害人的共犯、被害人三方承擔損失；
3、直接加害人、直接加害人的共犯、被害人、將被害人帶進本案的同案犯四方承擔損失。
為了應對法院可能的不同判法，為此我也準備了三種刑事附帶民事部分的答辯意見，并與當事人及其家屬提前做好了溝通工作。
八、庭審進行了一天，基本沒有意外，都在庭前準備范圍內(nèi)，當事人的庭審也表現(xiàn)很好。這里需要特別提到的是發(fā)問環(huán)節(jié)。
律師發(fā)問的內(nèi)容，在聚眾斗毆這類人數(shù)多、眾被告之間可能大部分人互不相識的案件里，發(fā)問對方當事人是應該非常謹慎的。
發(fā)問的目的是為了獲得發(fā)問者想要的答案，一是突出重點，二是加深法官印象。
發(fā)問對方當事人和證人會導致結果無法預料，如果不是在證據(jù)上做了充分準備，有把握突破對方不真實的供述或者證言，不建議對對方當事人或者證人輕易發(fā)問。
這次的庭審，其他部分辯護人的發(fā)問便出現(xiàn)了答案不可控的情況，一定程度上效果是不太好的。
目前判決結果不得而知，對于辦理過程，作為辯護人，是沒有遺憾的。
也希望我的介入，除了案子結果本身，也能陪我的當事人走過人生的難關。
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