什么是行政訴訟代理詞

行政訴訟代理詞是行政訴訟當(dāng)事人委托的訴訟代理人在法庭辯論階段，為維護(hù)被代理人的合法權(quán)益而作的綜合性發(fā)言。

內(nèi)容結(jié)構(gòu)

(一)標(biāo)題“代理詞”

(二)序言:序言由以下四個部分構(gòu)成：

1.稱謂：在一審案件的代理詞開頭稱呼寫“審判長、陪審員”二審案件的代理詞開頭稱呼寫“審判長、審判員”。

2.代理人的合法身份：說明自己身份和根據(jù)行政訴訟法的有關(guān)規(guī)定，接受委托人委托，作為××方代理人。

3.概括地說明出庭前所做的工作（如查閱案卷、走訪當(dāng)事人等)。

(三)代理意見

這是代理詞的主體部分。主要是運(yùn)用事實(shí)和法律進(jìn)行闡述，證明所提觀點(diǎn)和理由的正確性及合法性。

主要方法有：

1.通過各個方面了解所掌握的確鑿事實(shí)，反駁對方的不實(shí)之詞；

2.對爭議的主要情節(jié)、原因以及當(dāng)事人爭執(zhí)的焦點(diǎn)進(jìn)行分析，以分清是非，辨明責(zé)任；

3.引用法律、法規(guī)的有關(guān)條款，明確雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系；

4.提出解決糾紛的方法和意見，供法庭調(diào)解成截決的考

(四)結(jié)尾

對自己的發(fā)言簡要小結(jié)、向法庭提出對本案的處理；最后通常用“我的發(fā)言了，謝謝審判長、各位陪審員)！”作結(jié)尾。

(五)落款

署名代理人的單位、姓名，并注明日期。

[例文1]

代理詞

審判長、審判員：

××大學(xué)社會弱者權(quán)利保護(hù)中心接受當(dāng)事人陳××的委托，指派我們作為訴訟代理人代理陳××訴××縣地方稅務(wù)局一審行政訴訟案。經(jīng)過調(diào)查和剛才的庭審，我們認(rèn)為本案事實(shí)已基本查清?，F(xiàn)就本案涉及的法律問題發(fā)表代理意見如下：

我們認(rèn)為，××縣地方稅務(wù)局19××年1月15日作出的鄂(×)稅處字第97-01號“稅務(wù)處理決定”以及在此之前作出的一系列具體行政行為都是違法的，依法應(yīng)予撤銷，理由如下：

??一、××縣地方稅務(wù)局對陳××征收稅款、處以罰款等行為超出了××縣地稅局的職權(quán)范圍，是超越職權(quán)的行為。“越權(quán)無效”是行政法上的一項(xiàng)基本原則。每一個行政機(jī)關(guān)都有其特定的職權(quán)范圍，行政機(jī)關(guān)有權(quán)在其特定的職權(quán)范圍內(nèi)行使職權(quán)，也只能在其特定的職權(quán)范圍內(nèi)行使職權(quán)。超越行權(quán)機(jī)關(guān)的職權(quán)范圍，不管這種越權(quán)是縱向的即在上下級機(jī)關(guān)之間越權(quán)，還是橫向的即超越其職務(wù)管轄范圍和地域管轄范圍，作出具體行政行為，都是違法的、無效的行為，依行政訴訟法的規(guī)定是應(yīng)子銷的。

《中華人民共和國個人所得稅法》第8條規(guī)定：“個人所得稅，以所得人為納稅義務(wù)人，以支付所得的單位或者個人為扣繳義務(wù)人，在……工資、薪金所得和沒有扣繳義務(wù)人的，納稅義務(wù)人應(yīng)……報(bào)納稅?！薄秱€人所得稅法實(shí)施條例》第35條規(guī)定：自行申報(bào)的納稅義務(wù)人，應(yīng)當(dāng)向取得所得的當(dāng)?shù)刂鞴芏悇?wù)機(jī)關(guān)申報(bào)納稅。原告陳××從19××年起一直在廣東××做工，他從19××年一9××年的所有收入都是在××取得，××市地稅局是陳××1×至19××年期間的主管稅務(wù)機(jī)關(guān)。事實(shí)上陳××也已x市稅務(wù)局交納了19××至19××年的個人所得稅?！痢量h地稅局對原告在此期間的所得征收個人所得稅超越了地城管轄圍，是無效的具體行政行為。

被告在答辯中引用國家稅務(wù)總局19××年9月17日國稅函〔19××]號“關(guān)于個人所得稅偷稅案件查處中有關(guān)問題的補(bǔ)充通知”及國稅函〔19××〕××號“關(guān)于不申報(bào)繳納稅款定性問題的批復(fù)”，認(rèn)定陳××構(gòu)成偷稅，并以此認(rèn)為納稅義務(wù)人居住地稅務(wù)機(jī)關(guān)有管轄權(quán)，這種認(rèn)定和理解都是錯誤的。

?第一，國家稅務(wù)總局的兩個文件關(guān)于偷稅的定義與《中華人民共和國稅收征收管理法》相矛盾。該法第40條規(guī)定，偷稅的情況指兩種：第一，納稅人采取偽造、變造、隱匿、擅自銷毀賬簿、記賬憑證，在賬簿上多列支出或者不列、少列收入；第二，進(jìn)行虛假的納稅申報(bào)的手段，不繳或少繳應(yīng)納稅款的。而國家稅務(wù)總局的文件擴(kuò)大偷稅的含義。國家稅務(wù)總局的有關(guān)“函”是行政機(jī)關(guān)的抽象行政行為，頂多屬于規(guī)章的性質(zhì)。而《稅收征管法》屬于國家最高權(quán)力機(jī)關(guān)全國人民代表大會制定的法律。依行政訴訟法的規(guī)定，人民法院審理行政案件，以法律、法規(guī)為依據(jù)，對行政規(guī)章只是參照，當(dāng)規(guī)章違反法律、法規(guī)時(shí)，人民法院應(yīng)直接依據(jù)法律、法規(guī)進(jìn)行審理，作出判決而不參照。

?第二，國家稅務(wù)總局的兩個函對本案不具有溯及力。有關(guān)收管的規(guī)定屬于實(shí)體行政法的范疇，是不具有溯及力的。本案……有關(guān)行為遠(yuǎn)遠(yuǎn)發(fā)生在這兩個函下發(fā)以前，因此，不適用有關(guān)規(guī)定。

?第三，被告關(guān)于居住地的理解是錯誤的?！睹穹ㄍ▌t》規(guī)定：“公民以他的戶籍所在地的居住地為住所，經(jīng)常居住地與住所不一致時(shí)，經(jīng)常居住地視為住所。”最高人民法院關(guān)于貫徹民法通則若干問題的意見規(guī)定：“公民離開住所地最后連續(xù)居住一年以上的地方為經(jīng)常居住地?！薄痢潦泄簿殖鼍吡嗽?9××年6月至19××年期間在××居住，××為其經(jīng)常居住地的證明。被告以原告戶籍、父母、妻子、孩子在××縣，便認(rèn)為××縣為原告的居住地是毫無事實(shí)依據(jù)和法律依據(jù)的。因此，即使原告的行為構(gòu)成偷稅，也應(yīng)由其居住地××稅務(wù)機(jī)關(guān)管轄，而不應(yīng)由××縣稅務(wù)機(jī)關(guān)管轄。

?第四，原告并不構(gòu)成所謂“采取不申報(bào)的手段，不繳納稅款”，原告于19××年8月11日向××市地稅局繳納了19××~19××年稅款，最多構(gòu)成未按期申報(bào)，從而不適用所謂偷稅案件由居住地管轄的規(guī)定。

??二、被告的有關(guān)具體行政行為構(gòu)成濫用職權(quán)。前面的庭審已經(jīng)查明，被告在本案中有關(guān)濫用職權(quán)的行為有兩點(diǎn)表現(xiàn)：

第一，要求相對人作出一個不可能作出的行為。被告于19××年11月7日作出“核定稅款通知書”核定稅款和滯納金共計(jì)113萬余元，限原告11月8日前繳納；11月8日作出“限期繳納稅款通知書”，限原告11月9日前繳納上述款項(xiàng)，。而被告于19××年1月9日下午才將上述二文書送達(dá)相對人手中。113萬余元對于一個在外打工的人來說不能不說是一個天文數(shù)字，對于今日中國的任何一個單位和個人來說，113萬余元款項(xiàng)都不是一、二天之內(nèi)一下子能拿出來的。更令人不可思議的是，被告競?cè)划?dāng)天送達(dá)要原告頭一天繳納、當(dāng)天送達(dá)要求原告當(dāng)天繳納的這筆款項(xiàng)，這怎么可能呢？這等于說就是要讓原告達(dá)不到行政機(jī)關(guān)的要求，違反行政機(jī)關(guān)的規(guī)定。這是行政機(jī)關(guān)濫用職權(quán)的表現(xiàn)

第二，反復(fù)無常。被告19××年11月下達(dá)的文書中稱應(yīng)向原……余元滯納金?？筛魞稍潞?，19××年1月其所作出處理決定”又不提滯納全，改為處以罰款53萬余元了。被告在答辯狀中所稱滯納金不同于罰款。為什么被告在最后的理決定中又不征收滯納金了，難道稅務(wù)機(jī)關(guān)可以想收就收，想不就不收，想以什么名目就以什么名目收嗎？這種反復(fù)無常的行構(gòu)成濫用職權(quán)。

??三、被告做出的有關(guān)具體行政行為違反法定程序。表現(xiàn)有二

?第一，被告在答辯中稱被告是“依照法律規(guī)定核定原告的應(yīng)稅額”的。依照的法律是《中華人民共和國稅收征管法》并引用了該條文，但我們看到條文所規(guī)定的稅務(wù)機(jī)關(guān)有權(quán)核定其應(yīng)繳納稅款的情況是“發(fā)生納稅義務(wù)，未按照規(guī)定的期限辦理納稅申報(bào)，經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)責(zé)令限期申報(bào)，逾期仍不申報(bào)的”。剛才的庭審表明，并未經(jīng)過“責(zé)令限期申報(bào)”這一必須的法定程序，原告當(dāng)然也就不構(gòu)成“逾期仍不申報(bào)”，因而被告核定原告稅款的行為不具備法定條件，違反法定程序。

?第二，《行政處司法》第31條：“行政機(jī)關(guān)在作出行政處罰決定之前，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人作出行政處罰決定的事實(shí)、理由和依據(jù)，并如當(dāng)事人依法享有的權(quán)利?！薄缎姓幜P法》第42條規(guī)定：“行政機(jī)關(guān)作出責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額罰款等行政處罰決定之前，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人有要求舉行聽證的權(quán)利；當(dāng)事人要求聽證的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)組織聽證?！眹叶悇?wù)總局19××年9月28日國稅發(fā)19××]190號《稅務(wù)行政處罰聽證程序?qū)嵤┺k法試行)第2條規(guī)定，稅務(wù)機(jī)關(guān)對公民作出二千元以上罰款的行政處罰之前、應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人送達(dá)《稅務(wù)行政處罰事項(xiàng)告知書》，告知當(dāng)事人的違法事實(shí)、證據(jù)、行政處罰的法律依據(jù)，未告知當(dāng)事人有舉證聽證的權(quán)利，就……事人處罰并貿(mào)然申請人民法院采取強(qiáng)制措施，是違反法定程

《行政訴訟法》第3條第2款：“沒有法定依據(jù)或不遵守法定程序的行政處罰無效”?！缎姓V訟法》第54條規(guī)定，被告作出的具體行政行為違反法定程序，人民法院應(yīng)當(dāng)判決撤銷。

??四、被告作出的稅務(wù)處理決定主要證據(jù)不足。

?首先，被告所作《稅務(wù)處理決定》以及以前所作有關(guān)文書中，對于征收50余萬元稅款沒有列舉任何證據(jù)；

?其次，被告在答辯中稱其是依據(jù)《稅收征管法實(shí)施細(xì)則》第35條規(guī)定：稅務(wù)機(jī)關(guān)有權(quán)“按照耗用的原材料、燃料、動力等推算或測算應(yīng)納稅額”。行政機(jī)關(guān)“有權(quán)”核定，但必須以事實(shí)為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩核定，而不是任意核定。被告只能大致說出原告從××防水材料廠購進(jìn)了一定的原材料，被告不僅沒有任何證據(jù)證明原告“耗用”了多少原材料，甚至不能說出原告到底“耗用”了多少原材料。被告在庭審中一再提到原告在××有多少財(cái)產(chǎn)，原告使用“大哥大”、乘飛機(jī)做生意等。難道被告看到原告占有和使用一定的財(cái)產(chǎn)就可以沒有根據(jù)地向原告要求收稅嗎？這與敲詐有什么區(qū)別？被告有什么證據(jù)證明原告占有和使用財(cái)產(chǎn)就一定是原告的“所得”，而不是借、貸而來？

??五、行政訴訟法規(guī)定衡量行政機(jī)關(guān)具體行政行為是否合法的最后一項(xiàng)標(biāo)準(zhǔn)是適用法律、法規(guī)是否錯誤。

××縣地稅局“9701”號《稅務(wù)處理決定》提到其征稅和處罰依據(jù)是《個人所得稅法》和《稅收征管法》，但沒有引用和提到任何一個條款，原告方至今也不知道被告認(rèn)定原告的個人所得是哪一種所得，適用的稅率是什么，如何計(jì)算出來的。行政訴訟法規(guī)定行政機(jī)關(guān)作出具體行政行為適用法律、法規(guī)錯誤構(gòu)成違法，那么，行政機(jī)關(guān)作出具體行政行為不適用法律、法規(guī)不是更構(gòu)成違法嗎？

??六、關(guān)于訴訟時(shí)效。

被告出具的兩份證據(jù)只能證明被告寄出過一份郵件和寄出的 ……人簽收，并不能證明被陳××簽收?！抖愂照鞴芊ā荩苯铀瓦_(dá)稅務(wù)文書有困難的，可以郵寄通達(dá)。規(guī)定：“郵寄送達(dá)的，以掛號函件回執(zhí)上注明的收件日期為通達(dá)日期?！北桓娲砣藞?jiān)持說所謂“郵局送達(dá)文書證明”（答瓣?duì)罡郊澹┦菕焯柡貓?zhí)，不僅錯誤，而且表明了被告代理人的無知。原告在知道稅務(wù)機(jī)關(guān)對其作出稅務(wù)處理決定后依法提起了訴訟，完全符合行政訴訟法關(guān)于訴訟時(shí)效的規(guī)定。

綜上，行政訴訟法第54條規(guī)定，具體行政行為只要具備主要證據(jù)不足，適用法律、法規(guī)錯誤，違反法定程序，超越職權(quán)，濫用票權(quán)五種情形之一的，人民法院應(yīng)判決撤銷，本案被告所作具體行政行為具備全部以上五種情形。我們認(rèn)為，本案被告所做具體行政行為違法的事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿，請求人民法院全面考慮原告的訴訟請求，依法撒銷被告所做的具體行政行為，以維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。

謝謝審判長，審判員！

××大學(xué)社會弱者權(quán)利保護(hù)中心

林××倪××

一九××年××月××目

[例文2]

代理詞

審判長、審判員：

××省經(jīng)濟(jì)律師事務(wù)所接受本案原告盧××的委托，指派我擔(dān)任盧××不服××公安局治安管理處罰一案的原告訴訟代理人。接受委托后，我們聽取了委托人的陳述，查閱了本案的案卷材料，研究了有關(guān)證據(jù)，剛才又參與了法庭調(diào)查，對本案有清楚的了解。

20××年元月23日下午4時(shí)許，××市中醫(yī)院行政科長孫××被人歐打致傷，孫××懷疑是盧××兄弟所為?！痢潦泄簿帧痢凉卜志謨H根據(jù)孫的指控，在沒有進(jìn)行調(diào)查取證的情況下，于同月25日作出第0020號《公安管理處罰裁決書》，決定給盧×ד行政拘留5天處罰”（以下簡稱“處罰”）。盧××不服裁決，提出申訴，××市公安局復(fù)議以第9005號《治安管理處罰中訴裁決書》裁決“維持原裁決”（以下簡稱“裁決”），盧××不服裁決，向××事××區(qū)人民法院起訴。人民法院受理本案后，定于20××年2月23日下午開庭審理，但被告沒有出庭，后經(jīng)法院兩次合法傳喚，被告仍未出庭應(yīng)訴，法院依法進(jìn)行了缺席審判。代理人對被告的行為深表遺憾。為維護(hù)法律的尊嚴(yán)，維護(hù)委托人的合法權(quán)益，代理人根據(jù)事實(shí)和法律，發(fā)表如下代理意見：

??一、公安機(jī)關(guān)的“處罰”和“裁決”，認(rèn)定事實(shí)錯誤，證據(jù)不足。

?(一)“處罰”是在根本不清楚孫××傷情的情況下草率作出。所認(rèn)定的盧于今年元月23日下午伙同其哥持兇器將中醫(yī)工人孫××致傷，頭部縫合20余針，現(xiàn)住院的事實(shí)。我們且不說20余”本身是個模糊概念，“治安管理處罰”在審批表中作這種認(rèn)定，是極不嚴(yán)肅，很不負(fù)責(zé)的。而實(shí)際情況是，孫××頭部縫臺4靜，有中醫(yī)院提供的診斷結(jié)果證明。該分局領(lǐng)導(dǎo)居然對這種不責(zé)任的報(bào)批，批示“同意行拘15天”?？梢娫摼謴某修k人到領(lǐng)導(dǎo)的辦案作風(fēng)是何等草率，完全違背了“以事實(shí)為根據(jù)，以法律為繩”的辦案原則。

?(二)盧××根本沒有打?qū)O××的作案時(shí)間。孫××被殿打致傷是20××年元月23日下午4時(shí)許……

……

??四、對本案的處理意見。

(一)請求人民法院依法撤銷××市公安局的錯誤裁決，以體現(xiàn)執(zhí)法工作上有錯必糾的原則，以維護(hù)法律的尊嚴(yán)。這里應(yīng)當(dāng)同

時(shí)指出的是，如果法院撤銷了公安機(jī)關(guān)的裁決，公安機(jī)關(guān)在沒有充分證據(jù)證明的情況下，不得以同一的事實(shí)和理由，對本案原告人采取其它限制人身自由的措施。

(二)法院一旦撤銷了公安機(jī)關(guān)的裁決，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依據(jù)《條例》第42條之規(guī)定，向原告盧××承認(rèn)錯誤，賠償損失，并積極主動到其所在單位做好善后工作，消除不良影響，以切實(shí)保護(hù)公民的合法權(quán)益。

上述代理意見，請合議庭評議時(shí)予以充分考慮！

××省經(jīng)濟(jì)律師事務(wù)所律師：王××

二○××年×月×日

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